关于一人身损害赔偿的案例分析

　　　　　　　　　　　　　　北安市人民法院—刘宇

　　【案情简介】
　　原告之一何某已有8个月身孕，一天骑摩托车与第一被告蔡某的所驾摩托车发生碰撞致早产一女婴罗某，且罗某因车祸致缺血缺氧性病需长时间的继续治疗。双方就赔偿问题经交警部门调解未果，原告何某、罗某将蔡某、蔡某某(车主)一并诉致法院，要求第一被告赔偿两原告的医疗费，误工费、住院伙食费、护理费、交通费，继续治疗费等共计109200元，第二被告对此承担垫付责任。法院判决支持了两原告要求的医疗费，误工费、住院伙食费、护理费、交通费的诉请及确定了第二被告的垫付责任，但以第二原告要求的继续治疗费尚未发生，无法确定为由驳回了其请求。
　　【法理分析】
　　本案中有关第一原告的诉请及第二被告的垫付责任不成问题，一审法院在支持了第二原告的医疗费、住院伙食费、护理费、交通费的同时驳回其要求继续治疗费的诉请明显冲突，也不是本文的探讨的范围。本文要探讨的是本案反映的一个重要法律问题——胎儿在母体中受到他人的伤害在其出生之后能否索赔，即现有法律框架下胎儿是否享有人身损害赔偿请求权及如何行使的问题。首先，要明确的是，因本案被告的伤害行为发生在婴儿出生之前，而不是在出生之后，所以，本案的实质不是公民人身损害赔偿之诉，而是胎儿的人身损害赔偿问题。应该说，对于未出生的胎儿的人身权益保护问题，在法学理论界基本上没有争议，大家均认为应该给予保护。从学术角度而言，本人也完全赞同这种观点。但是我们必须清醒地认识到，“法学理论”并不是“法律”。“以事实为根据，以法律为准绳”的办案原则决定了法官在断案时必须以现行的法律规范，而不能以法理、道德、情理等非法律因素作为断案的依据。
　　那么，在现行法律框架下，在胎儿期受到伤害，胎儿出生后是否享有损害赔偿请求权并因此而以独立的主体身份要求加害方承担责任呢?笔者认为胎儿并不享有这一权利。
　　根据一般法律理念，权利的产生必须基于合同的约定或法律的直接规定，权利据此分为约定权利和法定权利。此类案件中的原被告双方并不存在任何形式的合同关系，因此，胎儿的损害赔偿请求权肯定不可能是基于合同而产生。那么，该权利是否属于法定权利呢?答案也是否定的。综观我国现行法律，有关胎儿的权益保护问题，仅在我国继承法第28条中有所体现。该条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额，胎儿出生时是死体的，按法定继承办理。”可见，我国现行立法对胎儿权益的保护仅限于继承方面。根本没有涉及到胎儿的人身损害赔偿请求权问题。如上所述，法定权利基于法律的直接规定而产生，既然法律没规定胎儿享有健康权这一实体权利，它当然无权行使人身损害赔偿请求权这一诉讼权利。“皮之不存，毛将焉附”!
　　由此可见，在同类型的案件中(包括本案)，判决赔偿婴儿的损失，与情与理均无可厚非，但却违法;判决不赔，在情理上说不过去，却是符合法律规定的。之所以会出现这种“情与法”的冲突，是因为我国法律在胎儿保护立法方面滞后及民事权利能力制度不合理所致。要最终解决此类案件中不必要的“情与法”的冲突，有赖于通过广大群众及法学界、司法界的同仁的不断呼吁，促使立法部门尽快修改我国现行法律中的民事权利能力制度，赋予胎儿在特定情况下的民事权利能力。
　　那么，在现有法律框架内，有无解决此类案件中“情与法”冲突的权宜之计呢?本人认为，在法律未作出修改之前，仍可以利用我国现行的精神损害赔偿制度达到与在法律上赋予胎儿民特定民事权利能力大致相同的法律效果。很显然，胎儿在未出生时是母体的一部分，胎儿的受损在法律上就是对母体健康权的侵犯。根据现有法律规定，公民的健康权受到侵犯是可以要求精神损害赔偿的。所以，在此种情形下，以母亲自己的身份行使精神损害赔偿权在法律上没有任何的障碍。我国的精神损害赔偿制度中，还有一个显而易见的现象就是：赔偿的数额并无明确的规定。这就意味着，在现行精神损害赔偿制度中，就赔偿数额方面法官享有很大的“自由裁量权”。那么，法官在具体承办该类案件时，就可以将婴儿已经发生或可能发生的医疗费、护理费、残疾补偿费、继续治疗费等作为一个综合的参照因素，运用“自由裁量权”确定一个合适的精神损害抚慰金给婴儿的母亲，以抵消母亲在婴儿出生后为治疗婴儿而造成的损失。这样，既以变通的方式维护了胎儿的本来应有而没有被现行法律认可的权利(人身损害赔偿权、受抚养权等)，又不会造成与现行法律的冲突。
　　【法条试用】
　　我国《继承法》第28条中有所体现。该条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额，胎儿出生时是死体的，按法定继承办理。”可见，我国现行立法对胎儿权益的保护仅限于继承方面。根本没有涉及到胎儿的人身损害赔偿请求权问题。如上所述，法定权利基于法律的直接规定而产生，既然法律没规定胎儿享有健康权这一实体权利，它当然无权行使人身损害赔偿请求权这一诉讼权利。
　　我国《民法通则》第9条的规定：“公民从出生时起到死亡是止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”所谓民事权利能力，是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。也就是说具有民事权利能力，是民事主体享有民事权利和承担民事义务的前提。根据该条规定，只有出生后的人才具有民事权利能力，这就意味着只有已出生的人才享有民事权利。胎儿尚未出生，因此它不是法律意义上的人，依法不具有任何民事权利(包括人身权利、财产权利)。胎儿没有民事权利，加害人的行为也就不构成侵权行为，因为侵权行为是指行为人因过错侵害他人的人身权利或财产权利，依法应承担民事责任的行为。没有侵权行为，当然对胎儿就无赔偿责任。


辽宁省丹东市人民政府


关于印发《丹东市人民政府规范性文件制定程序规定》的通知

丹政发〔2008〕49号


各县(市)区人民政府、市政府各部门：
　　现将《丹东市人民政府规范性文件制定程序规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○八年十一月二十五日

丹东市人民政府规范性文件制定程序规定
　　第一章　总　则
　　第一条　为了规范政府规范性文件制定程序，提高政府规范性文件质量，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》等有关规定，结合我市实际，制定本规定。　　
　　第二条　本规定所称政府规范性文件，是指市人民政府为执行法律、法规、规章、上级政府规范性文件和依法履行行政管理职能，按照法定权限和程序制定的涉及行政管理相对人权利义务、具有普遍约束力的行政决策的总称。
　　第三条　规范性文件使用规定、办法、实施办法、实施细则等名称。　
　　第四条　规范性文件的制定程序包括规范性文件制定计划的编制，规范性文件的草拟、协调、审议、印发、解释、备案、修改、废止等。　　
　　第五条　制定规范性文件必须符合宪法、法律、法规、规章，符合党和国家的路线、方针政策。
　　第六条 市政府法制办公室具体负责政府规范性文件的制定工作。其职责是：
　　（一）规范性文件的立项审核；
　　（二）拟定规范性文件立项计划并组织实施；
　　（三）规范性文件的审核；
　　（四）规范性文件的的协调；
　　（五）具体负责规范性文件的解释；
　　（六）其他与制定规范性文件有关的事项。

　　第二章　计划和起草
　　第七条　制定规范性文件，应当从我市社会、经济发展实际需要出发，统筹安排。市政府各主管部门应在其职能范围内，于每年11月份拟定出下年度需要提请市政府制定的规范性文件计划，报送市政府法制办公室并附简要说明。　　
　　第八条　市政府法制办公室应对各部门提出的年度计划进行综合、筛选、补充，编制全市年度规范性文件制定计划草案，报送市政府批准，并组织实施。
规范性文件未纳入年度制定计划的，除特殊情况外，当年不予立项。　　
　　第九条　列入制定计划的规范性文件，由市政府各主管部门分别负责起草。规范性文件内容与几个部门有密切关系的，由主办的部门牵头联合起草。根据需要市政府法制办公室可直接组织有关部门和单位起草规范性文件草案。　　
　　第十条 起草规范性文件应当深入调查研究，总结实践经验，广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取书面征求意见、座谈会、论证会、听证会等形式。
　　第十一条　规范性文件一般应当对制定目的、适用范围、主管部门、具体规范、奖惩、施行日期等作出明确规定。　　
　　第十二条　规范性文件的内容用条文表述，每条可以分为款、项、目，款不冠数字，项和目冠数字。条文较多的，可以分章，章也可以分节。规范性文件的结构应当严谨合理，条理清楚。　　
　　第十三条　规范性文件应当文字简明，用词准确。禁止使用有歧义的词语。相关术语要明确其特定和确切的含义。一个概念只能使用同一词汇。　　
　　第十四条　起草规范性文件应当与市政府有关规范性文件和其他政策措施保持一致。对同一事项，若作出与市政府有关规范性文件和其他政策措施不一致的规定, 应当在上报规范性文件送审稿时, 作出专门说明。　　
　　第十五条　起草规范性文件，应当对现行内容相同的规范性文件进行清理。若现行的规范性文件将由起草的规范性文件所代替，必须在送审稿中注明予以废止。　
　　第十六条　起草规范性文件的部门应当对拟定的规范性文件送审稿主动进行协调，征求有关部门的意见。对于涉及其它主管部门的业务或者与其它部门关系密切的规范性文件，应当与有关部门协调一致；经过充分协商不能取得一致意见的，应当在上报文件送审稿时作出专门说明。
　　凡未经协调的规范性文件送审稿，不得呈报市政府。
　　第十七条 规范性文件必须经起草部门领导集体讨论通过，主要负责人签署意见后方可上报。

　　第三章　审定、批准和发布
　　第十八条　规范性文件草案拟定后，由起草的部门以正式文件形式，连同下列材料报送市政府：
　　（一）规范性文件送审稿一式10份；
　　（二）规范性文件起草说明；
　　（三）相关部门的会签材料；
　　（四）起草规范性文件所依据的法律、法规、规章以及其他有关参考资料。
　　第十九条　规范性文件草案的起草说明应当包括下列主要内容：　
　　（一）制定规范性文件草案的指导思想和依据；　
　　（二）起草规范性文件草案的主要过程以及与有关部门协商的情况；　
　　（三）需要说明的主要问题以及对主要条款的解释。　　
　　第二十条　市政府法制办公室具体负责规范性文件送审稿的审核工作。　　
　　审核规范性文件送审稿，按下列情况处理：　
　　（一）对基本符合要求，认为需要征求有关部门意见的，应广泛征求意见。有关部门接到征求意见稿后，应按要求时限提出意见及时函复；逾期未函复的，按无意见处理。
直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益的重要规范性文件送审稿，可以向社会公布征求意见，也可以举行听证会。
　　（二）对不符合要求或需要作较大改动的，提出意见退回起草部门重新起草或修改。
　　（三）因情况发生变化，不需制定或暂缓制定的规范性文件，应及时提出意见并说明理由报送市政府。　　
　　第二十一条　对涉及部门较多且经市政府法制办公室协调仍达不成一致意见的规范性文件送审稿，由市政府秘书长或副秘书长召集会议进行协调。　　
　　第二十二条　经审核修改后的规范性文件送审稿连同审核说明，由市政府法制办公室按程序提交市政府常务会议审议。　　
　　审议规范性文件草案时，由市政府法制办公室作审核说明。与规范性文件草案内容有关的部门主管负责人列席会议。有关部门对已经协调一致的意见不得重新提出异议。
第二十三条　经市政府常务会议审议通过的规范性文件，由市政府发布，或者由市政府批准，由市政府主管部门发布。　　
　　第二十四条　市政府需要公开发布的规范性文件，由市长签署发布；经市政府批准，需要由市政府主管部门公开发布的规范性文件，由市长或者分管副市长签发批准文书，主管部门负责人签署发布，并注明“经市政府批准”。
第二十五条 政府规范性文件应当自公布之日起30日后施行，但涉及国家安全以及提前公布将有碍规范性文件实施的除外。政府规范性文件公布后不立即施行将有碍政府规范性文件施行的，可以自公布之日起施行。
　　第二十六条 规范性文件印发后，应当及时在市政府网站等媒体刊登，向社会公布。

　　第四章　解释与备案
　　第二十七条　 政府规范性文件的解释权属于市政府。 政府规范性文件的解释，由市政府法制办公室提出意见，报市政府批准后公布。
　　政府规范性文件的解释与政府规范性文件具有同等效力。
　　第二十八条 政府规范性文件公布后，由市政府法制办公室按照有关规定报送备案。

　　附　则
　　第二十九条　修改、废止规范性文件的程序参照本规定执行。
　　第三十条 市政府法制办公室审核、制定规范性文件工作中因开展调研、考察、论证、咨询、购买资料、打印材料等所需经费，列入财政预算予以保障。
　　第三十一条　本规定自2008年12月1日起施行。1997年10月23日市政府发布的《丹东市人民政府规范性文件制定办法》（丹政发[1997]53号）同时废止。